企业的兼并的法律制度

珠三角律师网 www.zsj64.com

  企业的兼并的法律制度

  企业兼并的原则

  1992年7月23日国务院发布的《全民所有制企业转换经营机制条例》及1989年体改委等单位联合发布的《关于企业兼并的暂行办法》等规范性法律文件，把企业兼并的原则作了规定：

  第一，要以经济发展战略和产业政策为指导，使资产向合理流动。

  第二，应遵循自愿、互利、有偿原则。在竞争过程中实行优胜劣汰，不使用行政命令强制阻挠。

  第三，注重实效，优化产业、产品和企业组织结构为标准，提高企业整体实力和企业发展。

  第四，除国家另有规定，不受地区、所有制形式、行业和隶属关系限制。

  第五，既促进规模经济效益，又防止形成垄断，有利于企业竞争。

  第六，妥善处理职工安置，维护社会稳定。

  企业兼并应遵循的法律文件

  1、1992年7月23日，国发《全民所有制工业企业转换经营机制条例》第16条规定了“企业享有联营兼并权，企业按照自愿、有偿的原则，可以兼并其他企业。”

  2、1989年体改委等部门《关于企业兼并的暂行办法》，对企业兼并的原则、形式程序、资产评估作价，职工安置以及财政税收管理均作了详细的规定，具有很强的可操作性。

  3、1994年起施行的《公司法》第182、183、184条有关“吸收合并”条款，适应企业兼并的程序和债权债务的处理。

  4、财政部关于优势国有企业兼并'困难国有工业生产企业和有关银行贷款和利息处理的通知，以及中国人民银行等单位关于鼓励和支持18个试点城市优势，国有企业兼并困难国有工业生产企业后有关贷款及利息处理问题的通知，就有关兼并企业享受的优惠政策作了原则性规定。享受免除利息，分年还本。优势企业(包括国有控股企业)兼并连续3年亏损的企业，经银行核准，可免除被兼并企业原欠贷款利息等等。

  5、国家经贸委关于试行国有企业兼并破产企业中若干问题的通知，国务院关于《国有资产评估管理办法》对企业兼并、出售、有关国有资产组织管理、评估程序及办法作了详细规定，对于正确掌握国有资产的价值量，防止国有资产流失，提供了法律依据和保障。

  二、企业破产的原因(破产界限)

  概述

  破产原因是适用破产程序所依据的特定法律事实。它是法院进行破产宣告所依据的特定事实状态。按照现行法律，它也是破产案件受理的实质条件。

  概念

  指认定债务人丧失债务清偿能力,法院据以启动破产程序、宣告债务人破产的法律标准，即引起破产程序发生的原因。

  判定标准

  1.不能清偿(或支付不能) — 现金流量标准

  2.债务超过(或资不抵债) — 资产负债表标准

  3.停止支付 —————— 外在行为标准

  构成要件

  不能清偿(或支付不能):债务人丧失清偿能力;债务已到清偿期;是金钱或可以金钱评价的债务;相当时期内持续不能偿还.

  债务超过(或资不抵债):负债超过实有资产;不考虑信用、能力等可能的偿还因素;债务不论是否到期。

  停止支付:是债务人依主观意志作出的外部行为，非财产客观状况;包括明示、默示等各种行为;对到期的金钱债务停止制度;持续一定期间

  特点

  (1)它必须是实际存在的事实状态。

  (2)它必须是符合法律规定的事实状态。作为破产原因的法律事实，可以是单一的，也可以是复合的。

  各国关于破产原因的立法通例，是采用单一规定，即以债务人不能清偿到期债务为唯一原因。而破产法第2条第1款采用了复合规定和单一规定并存的方式。

  复合规定

  企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务。

  “不能清偿到期债务”即无力偿债，国际上也称作“非流动性”，又称“现金流标准”，其含义是“债务人已全面停止偿付到期债务，而且没有充足的现金流量偿付正常营业过程中到期的现有债务”。无力偿债的认定，不以债权人已经提出清偿请求为必要条件。

  “资产不足以清偿全部债务”又称“资不抵债”，国际上称作“资产负债表标准”，主要是指企业法人的资产负债表上，全部资产之和小于其对外的全部债务。这一标准的依据是：资不抵债即表明遇到财务困难。但是，由于这一标准依赖于受债务人控制的资料，因此，采用资产负债表标准有一定的局限性。

  在能够证明企业同时存在“不能清偿到期债务”和“资产不足以清偿全部债务”的情况时，企业有充分理由适用破产程序。此时，如果企业管理层既不申请破产，又不采取积极措施对企业实施拯救，造成企业财产流失，甚至实施导致企业责任财产减少的资产处分或个别清偿的行为，致使债权人权益受损，相关责任人员应当依照破产法第125、128条的规定承担法律责任。

  单一规定

  企业法人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力。

  以“明显缺乏清偿能力”替代“资不抵债”作为与“不能清偿到期债务”并列的条件，是对后者的一个限定。根据这一限定，一时不能支付但仍有偿付能力的企业不适用破产程序。

  本项标准代表了破产法起草的一个指导思想，即鼓励适用破产程序，特别是再建型的破产程序(重整、和解)，以积极清理债务，避免社会中大量的债务积淀和资产闲置，并减少企业长期困境下的道德风险以及由此造成的经济损失。

  此外，破产法第7条第2款规定，债务人不能清偿到期债务，债权人可以申请其破产重整或者清算。商业银行法第71条规定，商业银行不能支付到期债务，经国务院银行业监督管理机构同意，由人民法院依法宣告其破产。合伙企业法第92条规定，合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请。这些也属于单一规定。

  综上所述，市场经济的发展面临着中小企业破产兼并的可能性，在两种方式的调整中小企业的存在也是有效办法，同时也减轻相关负责人的经济与思想压力。当需要注意的是兼并与破产的办理过程有所差异，相关负责人在进行办理时应提前进行向专业人士咨询。

·股东如何举报法人职务侵占
可以收集证据，向单位股东会举报。股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。如果法人有侵占公司财产的行为时，侵害了股东的利益，股东是可以控告其有侵占行为的。《刑法》第二百七十一条规定，公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，...

·有限责任公司法人变更流程有哪些？
有限责任公司法人变更流程有哪些？一、领取企业变更申请书(企业营业执照发证机关) 二、工商受理、发照：(企业营业执照发证机关) 1、企业变更登记申请书(加盖公司公章) 2、指定代表或者共同委托代理人的证明(加盖公司公章) 3、公司变更登记审核表 4、公司法定代表人登记表(加...

·保险公司几年不给上划痕险，什么是划痕险？
一、划痕险的年限规定目前我们国内大部分的保险公司对于车辆的划痕险是只保3年,20万以上的中高级车保5年,基本上超过5年的车很少有保险公司保这项内容。二、什么是划痕险划痕险是车损险的附加险，即投保了机动车损失保险的，可投保划痕险。划痕险全称车身划痕损失险，家庭自用车辆、...

·股权转让企业所得税依据是什么?
股权转让企业所得税依据是什么？目前股权投资是大型企业和集团的主要投资方式，随着企业并购和重组方式不断的出现，企业股权转让也变得异常活跃，股权转让的方式和方法也将层出不穷，股权转让涉及到的所得税风险也有所增加，股权转让企业所得税依据有哪些呢？下面我们将为您逐一讨论相关的问题。一、什...

·新公司法认缴期限30年是什么?
新公司法认缴期限30年是什么？我们知道我国的公司的发展是十分迅速，例如阿里巴巴等大型公司已经可以改变人们的生活，同时公司的发展对于国家经济的发展有很大的作用，因此对于公司的管理是比较重要的，公司法就是保障公司的发展，那新公司法认缴期限30年是什么?下面就对此问题进行详细的介绍...

·法律规定法人企业是什么意思
法人企业是什么意思法人企业是指取得法人营业执照、具有法人地位的企业。相对于非法人企业(如：个人独资企业、合伙企业、公司的分公司等分支机构、等)，法人企业能够以企业自己的名义独立享有法定权利和承担法定义务。也就是说，法定权利直接归企业享有而非企业业主或投资者，同理，法定义务也直接由...

·担保公司抵押手续有哪些
担保公司抵押手续有哪些一、担保公司抵押手续 1、提交贷款申请材料 2、对房屋进行评估房屋评估机构会根据抵押房屋的位置、楼层、面积、朝向等预估其大约价值。通常，最高贷款额为抵押物评估值的一半。 3、签署抵押借款合同借款人与贷款人必须共同到场,共同签署抵押借款合同。...

·证券公司经营业务注册资本是否可以使用
证券公司经营业务注册资本是否可以使用一、证券公司经营业务注册资本是否可以使用? 可以，公司的注册资金在注册完成以后就可以用于公司的运营(支付租金，购买办公用品，支付工资等)，只是注册的过程中不能支取使用。公司在注册成立时，需要验收注册资本，在“验资”过程中(大约一个月)...

·上市公司内部审计报告控股股东吗？
上市公司内部审计报告控股股东吗?上市公司内部审计，应当向法人代表报告，并不一定是控股股东。财务审计报告是具有审计资格的会计师事务所的注册会计师出具的关于企业会计的基础工作即计量，记账，核算，会计档案等会计工作是否符合会计制度，企业的内控制度是否健全等事项的报告，是对财务收支、经营...

·公司股权转让企业所得税有哪些
公司股权转让企业所得税有哪些注意点？一、境内和境外股权转让所得的纳税义务如何? 根据企业所得税法的规定，将企业划分为居民纳税人和非居民纳税人，居民纳税人应就来源于中国境内、境外的所得纳税，而非居民纳税人仅负有限纳税义务：“在中国境内设立机构、场所的，应当就其所设机构、场所所取...