劳动合同解除和终止的律师解释

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  第四章　劳动合同的解除和终止
   
    第三十六条　用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
    【律师点评】：关于协商解除，可以根据双方约定来支付经济补偿金，也可以约定不支付经济补偿金，只要约定是双方真实意思的表示就有法律效力。
   
    第三十七条　劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。
    【律师点评】：劳动者履行提前通知义务（书面形式）一定要保留相关证据，通知以后不需要得到公司的批准就可以辞职。另外劳动者提前通知后，公司可以在不到三十日的时间要求解除合同，并不需要给经济补偿金。
   
    第三十八条　用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
    （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
    【律师点评】：强行给员工“放假”或“停工”，可视为未提供劳动条件，但如果公司发放了基本工资的不属于这种情况；
    （二）未及时足额支付劳动报酬的；
    【律师点评】：时间上要及时，数额上不能少；
    （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
    【律师点评】：企业未缴纳社保现在属于劳动仲裁的范围了；
    （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
    【律师点评】：规章制度要在程序上合法、内容上合法才能有效。许多企业并不知道自己的规章制度不合法，给公司留下法律隐患。
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
    【律师点评】：劳动合同签订内容必须是双方自愿签订的，许多企业让劳动者签订空白合同，这是无效的，但劳动者要负责对这个事实举证。
    （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
    【律师点评】：是一个兜底条款，方便以后对没预测到的情况做增加。
    用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
    【律师点评】：以上六项劳动者均需事先通知用人单位方可解除合同，此款无须事先通知。
   
    第三十九条　劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
    （一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
    【律师点评】：试用期内也不能随意辞退劳动者，是否符合录用条件，由用人单位举证；
    （二）严重违反用人单位的规章制度的；
    【律师点评】：企业规章制度非常重要，可以为企业减少损失。
    （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
    【律师点评】：“重大损害”应当在规章制度里以书面形式量化，如达到10000元则为“重大损害”，否则裁判者的自由裁量会让你摸不着北；
    （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
    【律师点评】：劳动者兼职要得到公司认可才可以。
    （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
    【律师点评】：劳动者的欺诈手段，基本上是提供虚假资料，如假文凭、假证件、假经历等；
    （六）被依法追究刑事责任的。
    【律师点评】：法律仅限于被追究刑事责任，被劳教、刑事拘留、行政拘留均不可以解除合同；
   
    第四十条　有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
    （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
    【律师点评】：用人单位需充分掌握医疗期的有关规定，否则，少算一天都会被认定为违法解除，得支付赔偿金了。
    （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
    【律师点评】：这里的“调整工作岗位”是不需劳动者同意的，公司要举证其不合格，解除合同不需要给经济补偿金。；
    （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
    【律师点评】：客观情况发生重大变化，法律只赋予用人单位解除权。
   
    第四十一条　有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：
    （一）依照企业破产法规定进行重整的；
    （二）生产经营发生严重困难的；
    （三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；
    （四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的；
    裁减人员时，应当优先留用下列人员：
    （一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；
    （二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；
    （三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。
    用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。
    【律师点评】：该裁减人员规定仍需支付经济补偿金，但属合法解除合同，不需要双倍支付。
   
    第四十二条　劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：
    （一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；
    （二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；
    （三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；
    （四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；
    （五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；
    （六）法律、行政法规规定的其他情形。
    【律师点评】：这以上情况不能解除劳动合同，否则为非法解除合同，要双倍赔偿。劳动者具备上述条件不代表有了“护身符”，如有第39条之情形的，同样可被辞退。

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·医疗期满，用人单位如何合法的解除劳动合同？
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·劳动保障行政部门是否具有确认国家机关公职人员工伤认定的法定职权？
      对被告人社局在工伤认定程序中，是否具有认定第三人虞某与某水泥预制场之间存在劳动关系的职权这一焦点问题上存在两种的分歧意见：一种意见认为，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》(以下称《调解仲裁法》)的规定，在工伤认定程序中发生劳动关系争议时，劳动仲裁是前置程序，对仲裁裁决不服的...

·“双重劳动关系”对工伤认定是否产生影响？
      "双重劳动关系下的用工风险：1、对前用人单位连带赔偿风险根据我国劳动人事相关法律法规的规定，先成立的劳动关系优先于后成立的劳动关系，原用人单位有权要求劳动者履行劳动合同，不得对外兼职或建立新的劳动关系，若企业招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给原用人单位造成损失...

·职工医疗期满后未到岗，用人单位能否以旷工为由解除劳动合同？
      劳动者患病或者非因工负伤，只有满足4个条件，用人单位才能与劳动者解除劳动合同，并且需要支付经济补偿，一是劳动者已经过了医疗期；二是医疗期满后，劳动者不能从事原来的工作；三是用人单位为劳动者另行安排了工作，劳动者仍不能胜任；四是用人单位提前30日以书面形式通知本人或额外支付1个月工...

·劳动者提出辞职后可以撤销吗？
      《劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。根据该规定，劳动者单方提出辞职，就能使其行为产生法律效力，除非有法律规定有重大误解等可撤销情形或可依法撤回的。否则劳动者只要做出辞职意思...

·公司自动补签劳动合同后员工还能主张双倍工资权利吗？
      首先，公司与员工建立劳动关系后，从用工之日起一个月内公司不签劳动合同的，员工就可以主张双倍工资。 　　并且，是从第二个月起支付员工双倍工资，而且诉讼时效是一年的时间，从第二个月发工资之日起计算。 　　其次，公司与员工补签劳动合同，是否支付双倍工资，根据以下情况划分： ...

·用人单位以劳动者严重违反用人单位的规章制度为由单方解除劳动关系的，法院审查此类案件时应注意哪些问题？
      用人单位欲以劳动者严重违反单位规章制度为由而与劳动者解除劳动合同的，因解除劳动合同系消灭劳动权利义务关系的行为，将对劳动者个人及其家庭产生较为严重的后果和影响，故用人单位在作出解除劳动关系决定时，必须符合程序正当、内容合法并合乎管理规章的要件要求，且应对劳动者“严重违规”承担举证...